Срок действия коммерческих предложений
Заказчики и по Закону № 223-ФЗ, и по Закону № 44-ФЗ часто задаются одним и тем же вопросом: каков срок действия коммерческих предложений (далее – КП), предоставленных потенциальными поставщиками по запросу заказчика для обоснования НМЦК/НМЦД? Давайте попробуем разобраться в этом, на первый взгляд, простом вопросе.
Законодательное регулирование
Начнем с того, что ни в одном НПА не указан ни порядок составления КП, ни его форма, ни срок действия. КП составляется сугубо исходя из субъективного представления о нем человека его составляющего, а также его знания правил маркетинга, рекламы и других смежных направлений.
Означает ли это, что срок действия КП не регулируется вообще ничем? И да, и нет.
Закон № 44-ФЗ и Закон № 223-ФЗ
Заказчики по Закону № 44-ФЗ при определении НМЦК опираются на Приказ МЭР от 02.10.2013 № 567. Заказчики по Закону № 223-ФЗ опираются на свое Положение о закупке, в которое зачастую включают положения указанного Приказа МЭР. Поэтому логично посмотреть, что написано в этих документах.
В Приказе МЭР в п. 3.14 указано, что если КП уже более 6 месяцев, то целесообразно привести полученные цены к текущему уровню цен с помощью соответствующего коэффициента. То есть логично предположить, что КП, которым уже более полугода, становятся неактуальными и их стоит или заменить на новые, или цены в них пересчитать по установленной методике.
Соответственно, если заказчик по Закону № 223-ФЗ использует в Положение о закупке правила Приказа МЭР № 567, то для него данное требование аналогично. Если в Положение о закупке указаны иные правила – значит читаем их и исходим из прочитанного.
Но! Во-первых, в самом п. 3.14 говорится о целесообразности, а не об обязательности приведения полученных цен к текущему уровню. Во-вторых, сам Приказ МЭР № 567 носит лишь рекомендательный характер (об этом можно почитать в другой статье: Обязан ли заказчик руководствоваться правилами Приказа МЭР от 02.10.2013 № 567 при обосновании НМЦК?).
Таким образом, говорить о каком-то законодательно установленном правиле о недействительности КП, если его срок превышает 6 месяцев, неправильно. А значит, если в самом КП не указан срок его действия, то заказчик волен сам принимать решение о его обновлении или использовании в текущей редакции.
Срок в самом КП
А если в КП указан срок действия? Ситуация становится сложнее. Давайте разберем несколько примеров и начнем с совсем «лохматых» годов.
Случаев подобных споров мало, но из указанных (тех, что я смог найти) делаем вывод, что если в КП установлен срок действия, то после его истечения проводить закупку с обоснованием НМЦК по данному КП недопустимо.
В чем логика
Логика, как ни странно, есть. Если мы обоснуем НМЦК посредством КП с неактуальной ценой, то фактически будем проводить торги с неверно обоснованной НМЦК. И тут два варианта:
1. Цена получится завышенной из-за падения цен и утраты актуальности КП (пишу и сам не верю ). Значит есть вероятность того, что и контракт будет заключен по завышенной цене, что приведет к перерасходу денежных средств. А если деньги бюджетные? Нарушается принцип экономности, закрепленный в ст. 34 БК РФ.
2. Цена получится заниженной из-за роста цен и утраты актуальности КП. В этом случае есть риск того, что никто не выйдет на торги, а значит время, затраченное на подготовку закупки и ее проведение, ушло впустую. При этом сотрудник получал зарплату (возможно, и премии ), а организация несла накладные расходы, но результата получить не удалось. На лицо нарушение не только принципа экономности, но и принципа результативности, также закрепленного в ст. 34 БК РФ.
Общий итог
Честно, полученный вывод мне не нравится. Главным образом тем, что ни в одном НПА не установлено правило о сроке действия КП. Более того! Если утверждать, что КП должно быть актуальным на начало проведения закупки, то почему лишь на начало? Ведь заявку могут подать и в конце срока подачи заявок. По логике, тогда необходимо требовать, чтобы срок действия КП перекрывал весь срок проведения процедуры. Но в вышеприведенных примерах мы видим только требование о том, чтобы КП были актуальными именно на начало проведения закупки.
А логика о нарушении принципа экономности легко рушится, когда мы начинаем говорить о природе КП. Ведь КП – это не оферта. Как отмечено в Постановление АС УО от 23.04.2021 по делу № А50-37577/2019, «КП рассчитано на неопределенный круг лиц и определяет общие границы, условия, на которых может быть заключен договор. В ходе переговоров эти условия неизбежно корректируются в зависимости от нужд конкретного покупателя, его пожеланий, экономической обстановки и ряда других факторов. Заключение договора на иных условиях, чем в КП – это стандартное последствие переговорного процесса. В договорной практике почти никогда не бывает, чтобы КП было принято полностью и безоговорочно, без каких-либо изменений». Сказанное еще более применимо к торгам, когда цена контракта/договора формируется в результате конкурентной борьбы.
Давайте представим себе ситуацию, что нам дали КП, срок действия которого полностью перекрывает срок проведения закупки. Но во время проведения процедуры лицо, предоставившее такое КП, понимает, что цены взлетели, и оно не готово подавать заявку при такой низкой НМЦК. Что дальше? Разве мы можем заставить это лицо принять участие в торгах? Или мы сможем заставить это лицо заключить с нами контракт/договор после несостоявшихся торгов по цене в КП? Конечно, нет. Тогда какое значение имеет дата, установленная в КП в качестве окончания срока действия КП? Ведь очевидно – никакого.
Я бы поспорил и о самих прецедентах, которые мне удалось найти, но не хочется раздувать эту статью еще больше. К тому же пока факт остается фактом – примеры «против» есть, а примеров «за» нету. Поэтому нам ничего не остается, кроме как или согласиться с проверяющими, или намеренно идти против, создавая новый прецедент (когда возможность получения новых КП затруднительна, а сроки поджимают, возможно, так и стоит поступить).
Но пока совет только один. Проверять срок действия КП на момент объявления торговой процедуры или заключения контракта/договора с ЕП и, если он истек, обновлять их. А при закупках по Закону № 223-ФЗ еще и внимательно смотреть, что у нас написано в Положении о закупке.
Здравствуйте!
Спасибо за статью! По первому примеру сложно что-то сказать, поскольку у нас новый ФЗ и актуальность того нарушения сомнительна. По второму примеру - ФК делает акцент на сроках КП при расчете НМЦК и ни слова про дату опубликования извещения. По третьему примеру - УФК направило обращение в УФАС и УФАС резюмирует, что конкретно этот вопрос не в его компетенции, а УФК пишет, что протокол будет составлен, но там речь идет в одном абзаце и в первую очередь о том, что для обоснования было использовано 1 КП и потом "кроме того" указывается, что за пределами срока его (КП) действия опубликовано извещение. Однозначно сделать вывод что УФК составит протокол именно по факту срока невозможно. По четвертному примеру тоже непонятно. Поскольку это кассация и акцент там также сделан не на сроке КП, а на том, что другие два КП с нормальным сроком были даны на несопоставимые с закупкой условия. И получить исходный документ, из которого можно было сделать вывод за что именно привлекли ответчика, у меня не вышло.
Возможно на сегодняшний день у вас есть более актуальная информация по этому вопросу, был бы признателен, если бы вы ей поделились в ответе на мой комментарий. Спасибо!
Здравствуйте. К сожалению, только сейчас увидел ваш комментарий, за что прошу прощения. На счет первого замечания полностью согласен. Но суть не изменилась. Что в 94, что в 44 суть со сроком, в общем-то, одна. Поэтому пример был приведен. Хотя ссылаться на него прямо, безусловно, не стоит. И не думаю, что его примет к учету ФАС или суд. Точнее, уверен, что не примет. Поэтому это лишь для общей картины. По второму - там все как раз понятно. Одно из нарушений - это использование КП с истекшим срокам действия цены. А где ее еще можно использовать, кроме как в обосновании? А обоснование - при размещение извещения нам важно. По сути больше нигде. По третьему, УФК любит придираться к одному КП или когда взято КП с наименьшей ценой, а также и к сроку, как указано в данном случае. Сейчас у меня нет возможности перечитать то решение УФАС, поэтому не могу прокомментировать ваше предположение. Ну, а четвертое - даже если там, среди прочего, упоминается про срок, думаю, стоит на это обратить внимание. Ну а самое главное, я и сам написал в статье, что эти все примеры не без изъяна и не убедительны. Но так как ничего другого найти на тот момент не удалось, пришлось остановиться на этом и отметить, что лучше придерживаться вывода о недопостимости проведения закупки за сроком действия КП. Это безопаснее. Либо создавать конкретный прецедент. Поэтому я с вами в целом согласен, но с оговоркой, что пока нет иного лучше отслеживать сроки в КП.
Добрый день!
Если прислали ТКП 6.08. . В ТКП указали срок действия такой же, как срок оказания услуг с 01.09. по 31.12, как быть? Получается до 1.09. ТКП не действует и объявлять закупку в августе нельзя?
Здравствуйте. Ну, это риск. Как видите, КО очень строго подходят к сроку действия КП. Именно такой ситуации, как у вас, я не встречал. Но рисковать бы не стал. Запросто могут распространить правила о запрете на проведение закупок на основании КП с истекшим сроком действия на проведение закупок на основании КП с еще не наступившим сроком действия. Я бы постарался связаться с контрагентом, чтобы он сделал все тоже самое, но без начальной даты.
Иван, Добрый день!
Как быть, если не написали срок КП. т
И что Вы можете посоветовать в этом случае?
Здравствуйте. Во-первых, я все-таки не Иван) А во-вторых, тут нет однозначного ответа. Если срок не установлен, то либо приводите цены в КП к текущему уровню, как это указано в Приказе № 567, чтобы не возникало вопросов со стороны органов финконтроля, либо оставляете как есть, основываясь на том, что именно обязательного требования что-то менять нету, но при этом понимая, что финконтролю это может не понравится.
Здравствуйте, спасибо огромное, замечательный анализ. Ранее использовала данные реестровых номеров контрактов ЕИС и актуализировала их по приказу 567 и также получается можно использовать ранее полученные КП?
Здравствуйте. Спасибо вам за отзыв. По вашему вопросу - можно, если срок действия КП в них не указан. Но если указан, то рискованно.
Интересная статья
Спасибо. Очень рад, что вам понравилась.
Спасибо, за информацию
И вам спасибо. Ваши отзывы очень важны.
На сегодняшний день, актуальная статья, огромное спасибо.
Спасибо. Да, тоже считаю, что актуальность ее не утрачивается с годами, а только растет :)
Спасибо Вам огромное за такие статьи! Очень полезные они и всегда дают исчерпывающий ответ на вопрос!
И вам спасибо, что находите время для их прочтения и оставления комментария.
Спасибо Вам за проделанную работу - статья безусловно актуальная и полезная.
Согласен с вами, вопрос, конечно, актуален. Очень часто он возникает на курсах, вебинарах и просто при разговорах. А за оценку вашу спасибо большое.
Как всегда очень полезная информация, причём все грамотно, легко и доступно изложено. Большое спасибо.
И вам спасибо большое. Старался все сделать именно таким, как вы описали.
Очень полезная статья. Благодарю за развернутую информацию. Формат изложения кратко и по существу восхищает.
Спасибо за такой отзыв. Будем стараться и дальше.
Ни один раз возникал вопрос срока КП. Теперь есть аргументированный ответ. Спасибо
Рад, что статья оказалась полезной. Вам спасибо большое, что нашли время поделиться впечатлением.
Согласна с предыдущим комментатором. Спасибо!
И вам спасибо, что читаете. Приятно осознавать, что делаешь работу не зря.
Спасибо!
Пожалуйста. Рад, что было полезно.
Отличная статья! Спасибо!
И вам спасибо)
Институт повышения квалификации «Эксперт» © 2017-2024
